重拾一种被放逐的知识传统 在线下载 pdf mobi 2025 epub 电子版

在本书中，我们不仅将对习惯法在现下刑法理论体系中的角色，作出正本清源的考察，更为重要的，将对习惯法在司法实践中的生存状态获得更为真切和清醒的认识。在此基础上，我们将进而发现，习惯法的现行理论描述与司法操作之间，存在着相当巨大的悖反、断裂与紧张关系，由此，我们不得不对刑事制定法与习惯法之间的关系作出全新思辨。这一思路的进一步延伸，便是在罪刑法定主义的理论框架下，重新开辟和释放习惯法的应有理论机能，重新审视和估价习惯法在整个刑法理论体系中的角色与价值。某种意义上，本书不仅是对传统叙事一一“排斥习惯法”的温和颠覆，而且是对习惯法的刑法角色与价值的创造性重构。从更为广阔的背景出发，本书更是从习惯法的侧面切人，凸显了罪刑法定主义在当代法治情势下面临的重大危机，以及化解此种危机的可能出路。

导论：问题、范畴、沿革与进路

(一)问题

(二)范畴

1．习惯法与习惯

2．习惯法与制定法

3．习惯法与民间法

4．习惯法之界定

(三)沿革

1．习惯法的起源与早期调控

2．民事领域中习惯法的近现代展开

3．刑事领域中习惯法的近现代展开

4．合流与分化：习惯法沿革的比较观察

(四)进路

一、当代刑法理论中的习惯法：一种被放逐的知识形态

(一)罪刑法定主义框架中的习惯法

1．现实理论基础与习惯法

2．形式罪刑法定与习惯法

3．实质罪刑法定与习惯法

4．相对罪刑法定与习惯法

5．新近的动向

(二)刑事制定法视域中的习惯法

1．研究方法

2．检索结果

3．阐释分析

4．效度强化

(三)刑法现代化语境中的习惯法

1．刑法现代化及其标准

2．价值标准与习惯法

3．制度标准与习惯法

4．效益标准与习惯法

二、当代刑法实践中的习惯法：一种真实而有力的存在

(一)地方习惯法的生机

l_背景

2．组织

3．表达

4．实践

(二)民族习惯法的活力

1．背景

2．组织

3．表达

4．实践

(三)习惯法实践的类型化整理

1．习惯法的作用领域

2．习惯法的作用阶段

3．习惯法的作用方式

4．习惯法的作用方向

(四)背反与断裂：理论与实践的比较观察

三、刑事制定法与习惯法关系的再思辨：多元理论框架下的交错考量

(一)政治国家与市民社会

1．学理脉络

2．关系格局

3．理论启示

(二)形式理性与实质理性

1．分析工具

2．合理性之变迁

3．合理性之冲突

4．合理性之整合

(三)精英话语与大众话语

1．话语类型

2．话语压迫

3．话语开禁

(四)外部规则与内部规则

1．知识前提

2．理性思辨

(五)法律教义学有效性和社会学有效性

1．三个维度

2．类型联系

3．效果补足

四、习惯法的功能释放：刑法视域下的重新挖掘与梳理

(一)习惯法的机能释放与罪刑法定主义框架

(二)间接法源

1．习惯法进入立法的必要性

2．习惯法进入立法的可能性

3．刑事和解制度的建构

(三)构成要件解释源

1．解释策略与习惯法

2．解释方法与习惯法

3．类型化解释与习惯法

(四)违法性判断的参照

1．收缩的实质违法性与习惯法

2．社会相当性与习惯法

3．社会危害性与习惯法

4．、作为超法规违法阻却事由的习惯法

(五)有责性判断的参照

1．违法性意识与习惯法

2．期待可能性与习惯法

3．作为情、理、法协调机制和超法规责任阻却事由的习惯法

(六)量刑的参照

1．司法表现

2．理论解说

3．作为酌定量刑情节的习惯法

五、习惯法的刑事司法适用：举证与审查

(一)习惯法的举证

1．法律还是事实：作为待证对象的习惯法

2．原告抑或被告：习惯法的证明责任分配

(二)习惯法的审查

1．审查之必要

2．审查之内容

3．审查之标准

结语

参考文献

后记

杜宇，男，1976年生，湖南长沙人。2004年毕业于北京大学法学院。曾先后在《复旦大学学报》、《法学评论》、《中外法学》、《法律科学》等期刊发表论文三十余篇。有多篇论文被《中国社会科学文摘》、《人大复印资料》摘引。

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书籍介绍

在本书中，我们不仅将对习惯法在现下刑法理论体系中的角色，作出正本清源的考察，更为重要的，将对习惯法在司法实践中的生存状态获得更为真切和清醒的认识。在此基础上，我们将进而发现，习惯法的现行理论描述与司法操作之间，存在着相当巨大的悖反、断裂与紧张关系，由此，我们不得不对刑事制定法与习惯法之间的关系作出全新思辨。这一思路的进一步延伸，便是在罪刑法定主义的理论框架下，重新开辟和释放习惯法的应有理论机能，重新审视和估价习惯法在整个刑法理论体系中的角色与价值。某种意义上，本书不仅是对传统叙事一一“排斥习惯法”的温和颠覆，而且是对习惯法的刑法角色与价值的创造性重构。从更为广阔的背景出发，本书更是从习惯法的侧面切人，凸显了罪刑法定主义在当代法治情势下面临的重大危机，以及化解此种危机的可能出路。

• 作者：透明 发布时间：2019-07-26 11:10:14

  夏老师虽然人很年轻，但是写的小说却很成熟，推荐点击购买他的书

• 作者：M·贺六浑 发布时间：2012-07-27 16:18:49

  都看一遍，对中国民乐的现状会有认识。

• 作者：Jason Lee 发布时间：2015-09-09 22:17:34

  传统刑法总是满足于对罪刑法定原则予以形式的展开，醉心于理论上的完美演绎与无懈推定，却看不到习惯法在刑事司法实践中的真实影响与意义。

• 作者：大脸猫累鼠了 发布时间：2023-03-04 15:00:52

  近二十年前的博士论文。作者已充分运用理论资源，以国家与市民社会、形式理性与实质理性、精英话语与大众话语、人造规则与自发规则、法解释学有效性与社会学有效性五大理论框架论述刑事制定法与习惯法的关系，虽简单地有对号入座和阐发不足的问题，但这几种视角的启发意义极强。书中对“习惯法”其实采取了较严格限定的态度，但上述视角对观察制定法（规范层面）与刑事司法习惯、惯例、司法体制实际运作规程等（现实层面）的关系都有很强的适用性。

  作者设想的“刑事和解制度”已经被制定法吸纳，但观察起来实际上更多的和解仍然是在制定法外完成，这既有习惯法的倔强，也有国家的转变之故（从大力推行制定法到追求实质消弭化解矛盾）。

• 作者：小满 发布时间：2021-03-30 15:19:37

  作为刑法博士论文，选题非常吸引人。一直被罪刑法定原则排斥的习惯以一种非常隐秘的方式回归刑法适用，作者对这一现象进行了反思。习惯在刑法的三个阶层中均阴魂不散（原因自由行为、业务行为、违法性认识可能性），作者的走访调查主要集中于对习惯构成超法规责任阻却事由的探讨。选择明显不同于通说的边缘话题进行论说，或许是博士论文选题的好思路，但对才气的要求太高了。杜宇老师是有才气的。

• 作者：厌学症文盲 发布时间：2023-10-25 15:54:03

  作者的博士论文，选题在当时来说应该非常有新意且有难度，导论部分的定义厘清比较有用，第一二章分别描绘了习惯法在理论和实践层面的轮廓，第三章对于实定法和习惯法的关系考察，所选视角不错，但论证显得有点无聊，第四章对于习惯法的功能释放还算不错，第五章仅作为实操方法。最大的感受是很多论证部分是不必要的，且专业性不是特别强，甚至有一种重复冗杂之感，不免让人觉得序言中陈兴良老师夸赞多度。

• 我的自由生活意见

  作者：正圆antidote 发布时间：2015-09-28 11:38:57

  生活在北京，身边很多朋友工作后急于买房，为了求得某种程度的心安理得，一想到有了房子，便可以成为优等的公民，就可以摆脱租房的毫无尊严的日子等等，可以怀着优越感无可奈何地说“当房奴好累”，可以藐视蚁族……

  但是年轻人的承受力只能让他们至多买到5环附近的房子，均价2万多的睡成是可以接受的，那么，通勤就成了大问题。于是买车呗，齐活儿了，咱也是有房有车的中产一族了！

  于是，生活就彻彻底底沦落到堵车堵心，疲劳通勤4小时的，毫无生活感的状态之中！老婆怀孕了，小BB诞生了，怎么办！干脆一狠心，继续在公司附近租房，方便老婆大人哺乳，睡成的房子也暂时没法再睡了。

  这样的物质带给人的只有累，还有未来20-30年的捆绑。

  我也经历过不停的搬家，也曾经很迫切的想拥有一套在北京的房子，但自从我在二环里找到一处老旧但温馨的房子暂时稳定下来后，自从每天的通勤时间减为自行车10分钟的路程后，我从前那些想法就烟消云散了。

  告别了地铁，告别的堵车的环线，告别的城东的高楼大厦，我居然在北京过起了独属于我的小镇的生活。开始关心菜市场的新鲜蔬菜，窗外也是古典的四合院。我一直觉得，很多人在北京的苦日子真是自找的。无非是想营造一种“啊，我现在这么苦一定会出人头地的！”的英雄悲情主义。其实，在北京生活是可以很简单的。

  如果有钱，可以去别样的地方买一套风景漂亮的小房，当然，相信比北京性价比要高许多吧！

• 认真收集资料分析资料的努力结果

  作者：道德经 发布时间：2023-08-09 15:20:54

  前晚看完了陈戍国先生的《中国礼制史.元明清卷》。

  这是一套6本的宏编巨制，从先秦、秦汉、隋唐五代、宋辽金夏到元明清。以前是在中国图书网搞特价团购的，对，就是最近涿州水灾中损失惨重的上了电视的中国图书网。曾经在上面买了好多书，这套书买到手也好多年了，一本一本的断断续续的看，到今天终于看完了。

  以前没有太大感觉，随着这些年阅读的范围、阅历的增长，对书中所涉及的很多东西有了更多更深的体会，自然也对作者提出的一些观点保留了自己的看法。作者在后跋里坦诚的文字，使得我十分感动，也感叹那个年代的出版人的大胆，敢把这些文字放出来。作者是经历过上个世纪6070年代风波的老学者了，能在其著作中感受到那个年代成长起来的人的一些思维特征，站在现在的后学来说，不能过多的苛责，保持宽容即可，和而不同，美美与共嘛。

  从人类进入社会以来，产生了一些固定的规矩，以固定的方式表达出来，不断的为其叠加包括强制性在内的各种东西，这就形成了现在熟悉的礼和礼制。所谓礼，归根到底其实就是一种规矩，一种以确定性动作对抗不确定性的努力，这是人类基因里带来的，提高效率降低损耗增加存在的可能性，理解并接受即可（作者在后跋里总结的那些关于礼的一些特征也挺好，便于理解礼的表征，但我觉得没有把特别根底的东西写出来）。当然，从这个角度来说，对不确定性的恐惧也是导致礼制在发展过程中产生强大的延续性。夏商周以来，礼制更多的是以政治性质内涵表现于世，为礼赋予了更多的强制性和排他性。因此王荆公的“天命不足畏、祖宗不足法、人言不足恤”是对这种强大的延续性的惨烈对抗。自从孙逸仙革命推翻了封建统治以来，曾经的礼制以一种新的形式得以延续，即使在今时今日不外如是。综上所述，礼，只为三件事，规矩，规矩，还是特么的规矩。